Нет решения – нет контракта? Понятие крупной сделки для юридических лиц. Предоставлении сведений о крупной сделке при размещении заказов для госнужд Одобрение крупной сделки по 44 фз образец

30.12.2023Рубрика: Интернет

Недавно вступили в силу новые требования к оформлению решения или протокола об одобрении крупной сделки. Для ООО они установлены новой редакцией Закона № 14-ФЗ, а для АО - новой редакцией Закона 208-ФЗ

Недавно вступили в силу новые требования к оформлению решения или протокола об одобрении крупной сделки. Для ООО они установлены новой редакцией Закона № 14-ФЗ , вступившей в силу с 1 сентября 2017 года, а для АО - новой редакцией Закона 208-ФЗ , которая действует с 30 июля 2017 года. Указанные законы установили новое требование: должен быть указан срок действия решения/протокола об одобрении крупной сделки. Если такой срок не установлен - решение по умолчанию будет действовать в течение года со дня его принятия. В материале предложены для скачивания готовые формы указанных документов в формате «MS Word».

В чем отличие решения о крупной сделке от протокола?
Решение о совершении крупной сделки вправе принять единственный участник (учредитель) ООО. В отличие от решения, протокол составляется на общем собрании, в случае, если у ООО или АО несколько участников-собственников. В протоколе нужно указать председателя и секретаря собрания, наличие кворума для принятия решения. Это основные отличия. Для краткости далее в статье используется термин "решение".

Для чего участникам необходимо решение о крупной сделке?
В первую очередь, оно требуется для прохождения аккредитации на 6 электронных торговых площадках (ч. 2 ст. 61 Закона № 44-ФЗ), а также на многих коммерческих (в соответствии с регламентами таких ЭТП).
Во вторых, при подаче заявок на участие в электронных аукционах (п. 4 ч. 5 ст. 66 Закона № 44-ФЗ). При передаче заказчику вторых частей заявок такое решение или протокол автоматически передается Заказчику из документов, размещенных на ЭТП при аккредитации. Однако любой участник при подаче заявки может приложить актуальный документ об одобрении сделки, который также попадет к заказчику для рассмотрения. При этом юридическую силу будет иметь документ с более поздней датой.
В третьих, при подаче заявки на участие в открытом конкурсе (пп. «е» ч. 2 ст. 51 Закона № 44-ФЗ) или в закрытом аукционе (пп. «д» ч. 2 ст. 88 44-ФЗ),
В четвертых, такое решение требуется банкам при рассмотрении заявки на выдачу банковской (независимой) гарантии на участие в тендере или для исполнения своих обязательств по контракту/договору.

Как изменения законов влияют на участников закупок?
1. Участнику может быть отказано в аккредитации на ЭТП. При этом придется ждать повторного решения об аккредитации (до 5 рабочих дней – ч. 4 ст. 61 Закона №44-ФЗ), а за это время на «вкусный» тендер уже может окончиться подача заявок.

2. Отклонение поданной заявки на участие в электронном аукционе, открытом конкурсе, закрытом аукционе. Так как ранее не было конкретизировано, сколько времени действует принятое решение, заказчик достаточно формально подходил к рассмотрению такого решения, проверяя по большому счету его наличие и сумму разрешенной сделки, и не мог отклонить заявку, если с даты принятия решения/протокола о крупной сделке прошло более года.

Как нужно сделать уже сейчас?

1. Проверить, указан ли срок действия в вашем решении либо протоколе о крупной сделки.

2. Если срок действия не указан, оформить новый протокол внеочередного собрания участников и в нем обозначить принятые решения. Если собственник у организации один, он единолично принимает такое решение.

3. Внесите изменения в документы вашей организации на каждой ЭТП – удалите или отметьте неактуальным прежнее решение и загрузите новое.

4. Если не вносили изменения, нужно прикреплять новое решение к каждой подаваемой заявке.

Способы принятия решения

Согласно п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются:

1. Нотариальным заверением (почти нереально на практике и дорого).

2. Способом подтверждения принятия решения, указанным в Уставе (вряд ли указан в большинстве Уставов компаний).

3.Способ подтверждения принятия решения, указанный в конкретном решении (оптимально), либо указанный в отдельном решении. При этом одним из пунктов повестки дня необходимо указать вопрос «О выборе способа подтверждения принятия решений по всем вопросам повестки дня». Затем в самом решении по вопросам повестки дня указать выбранный способ (например, «Постановили: определить в качестве способа подтверждения принятия внеочередным общим собранием участников ООО решений и состава участников ООО, присутствующих при их принятии – подписание протокола всеми участниками ООО».

Из практики : желательно в решении не указывать конкретные названия ЭТП и их сайты. Они довольно часто меняются, что приводит к отклонению заявок по формальным основаниям, например:

«Приложено решение об одобрении или о совершении сделок по результатам аукционов, проводимых на электронной площадке ЭТП ММВБ «Госзакупки» www.etp-micex.ru. Оператором Национальной Электронной Площадки www.etp-ets.ru является Акционерное общество «Электронные торговые системы» (АО «ЭТС»). Необходимо указать верное наименование оператора электронной площадки. Вы можете скорректировать свою заявку и отправить ее на повторное рассмотрение.

«п.5 Решение об одобрении или о совершении по результатам торгов сделок от имени поставщика: В приложенном решении нужно исправить наименование нашей площадки - АО "Единая электронная торговая площадка", а не ОАО (с 7 сентября 2015 произошло переименование нашей ЭТП с ОАО на АО).»

Надо ли для аккредитации указывать способ госзакупки в решении об одобрении сделок?

Арбитражный суд Московского округа в своем Постановлении от 29.06.2017 по делу N А40-132329/2016 пояснил, что такой обязанности у участников закупки нет. Если же способ закупки назван в заявлении на аккредитацию, отказать в ней оператор электронной площадки не вправе.

Несмотря на то что суд в данном деле поддержал участника, лучше заранее снизить риск отказа в аккредитации. Для этого рекомендуем указывать в решении об одобрении или о совершении сделок по результатам закупок способы их проведения: «в том числе - электронный аукцион».

Кто вправе участвовать в закупках без решения о крупных сделках?

Прикладывать к заявке решение не требуется:

1. Индивидуальным предпринимателям. Для них процедура одобрения сделок не предусмотрена законом.

Что такое крупная сделка и в каких случаях оно может понадобиться, узнайте из статьи. Приведем образец решения об одобрении крупной сделки в зависимости от формы организации.

Что такое крупная сделка

Обратимся к профильным законам для того, чтобы понять, что такое крупная сделка. Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" гласит, что крупная - это такая операция, которая связана с приобретением или продажей имущества на сумму больше 10% уставного фонда предприятия или на сумму, в 50 тысяч раз превышающую минимальный размер оплаты труда.

Для получения полного доступа к порталу ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ, пожалуйста, зарегистрируйтесь . Это займет не больше минуты. Выберите социальную сеть для быстрой авторизации на портале:

Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" называет крупными сделки, которые :

связаны с покупкой или отчуждением любого имущества (в том числе учитываются займы, кредиты, залог и т.д.), балансовая стоимость которого превышает 25% стоимости активов общества;
связаны с передачей во временное владение или предоставлением прав использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их стоимость больше 25% стоимости активов организации.

При этом в ФЗ говорится, что эти положения не применимы к обществам, в которых лишь один участник, и к договорам, совершение которых обязательно в соответствии с распоряжениями Правительства и другими нормативно-правовыми актами.

Также в фз дается понятие сделкам, не выходящим за пределы нормальной хозяйственной деятельности. Это те соглашения, которые часто проводят предприятия в этой сфере деятельности и которые не приводят к существенному изменению масштабов организации. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ " " дает такое же определение КС, как и .

Когда нужно решение об одобрении крупной сделки

По закону № 44 этот документ может понадобиться в двух случаях:

при подаче заявки. Решение нужно предоставить, если это установлено в законе, учредительных документах организации-участника, и когда цена договора/контракта для ООО или АО подпадает под определение КС;

Порядок принятия решения об одобрении крупной сделки

Процедура одобрения также зависит от типа предприятия и количества его учредителей. В МУПах и ГУПах подобные решения принимают с согласия собственника имущества предприятия.

В случае с АО одобрением занимаются члены совета директоров или общее собрание акционеров. Процедура зависит от стоимости имущества:

если цена имущества составляет от 25 до 50% от стоимости активов компании, необходимо, чтобы согласие дал каждый член совета директоров. Если достичь этого не удалось, вопрос выносится на повестку дня собрания акционеров и решается большинством голосов;
если цена имущества больше 50% от стоимости активов компании, должно быть получено согласие на одобрение от ¾ голосов акционеров на общем собрании. При этом в решении должны быть указаны: цена сделки, ее предмет, выгода компании, стороны, срок действия решения.

Отметим, что если срок действия одобрения не указан, то документ считается действительным в течение года.

В ООО решение о крупной сделке принимает общее собрание участников. Если она заключается по итогам торгов, то в документе можно не указывать ее сторону и выгодоприобретателя. Однако обязательно следует прописать цену, предмет сделки и другие существенные условия, в том числе, минимальные и максимальные параметры, альтернативные варианты условий и т.д. Если в процедуре есть заинтересованность кого-либо из участников, то решение принимается большинством голосов незаинтересованных участников.

Перечислим последствия совершения крупной сделки без одобрения . Она может быть признана недействительной, если в суд с иском обратится член совета директоров или один из акционеров. При этом суд не будет отменять процедуру, если:

будут представлены доказательства, что одобрение было получено;
есть подтверждения, что другая сторона знала или должна была знать о том, что сделка является для организации крупной, и об отсутствии надлежащего согласия на ее проведение.

Решение об одобрении крупной сделки: образец

Образец решения зависит от того, сколько учредителей в организации. Сначала рассмотрим, как составить этот документ для ооо, в котором только один учредитель. Решение нужно напечатать на фирменном бланке и указать в нем:

название компании;
ФИО, данные паспорта, адрес учредителя;
одобрение заключения конкретного договора/контракта;
максимально возможную сумму одной крупной сделки;
подпись и печать.

Если учредителей у организации несколько, необходимо провести собрание участников и по его итогу оформить протокол. В него вносят следующие данные:

ФИО учредителей с указанием долей в уставном капитале;
ФИО директора;
одобрение совершения сделок от имени организации;
указание на максимально возможную сумму крупного соглашения;
подписи директора, председателя и секретаря собрания.

Процедура принятия решения об одобрении крупной сделки может различаться. Она зависит от ряда факторов: организационно-правовой формы, количества учредителей, наличия заинтересованности кого-то из них и т.д. В АО и ООО вопрос решают на собрании участников общества или на общем собрании акционеров.

Если сделка крупная для организации, то предоставить этот документ в 2017 году нужно будет:

при подаче заявки;
при аккредитации на ЭТП.

Ответы на самые интересные вопросы о закупках вы найдете в новом номере журнала «Госзаказ в вопросах и ответах»

Рассмотрим, обладает ли конкурсная комиссия по 44-ФЗ правом отклонить конкурсную заявку поставщика, обнаружив, что к ней не приложено решение об одобрении крупной сделки.

Алгоритм действий по рассмотрению заявки

Когда в заявке на конкурс по 44-ФЗ комиссией действительно выявлено отсутствие решения, ей необходимо совершить проверку.

Надлежит выявить, во-первых , действительно ли законами РФ и самими учредительными документами юрлица в обязательном порядке требуется наличие решения о возможности совершить крупную сделку.

Во-вторых , следует уточнить, действительно ли для участника в конкурсе по 44-ФЗ выполнение работ по контракту, либо финансовое обеспечение им своей заявки (или контракта с заказчиком) будет являться крупной сделкой.

44-ФЗ о крупной сделке

Если мы обратимся за советом к Закону №44-ФЗ, то увидим в подпункте "е" п. 1 ч. 2 статьи 51 указание, что когда на конкурс по контрактной системе потенциальным поставщиком подается заявка, в ней уже должна содержаться вся без исключения информация, предоставления которой требует заказчик в документах, сопровождающих закупку. В число таковых сведений входит, в том числе, и решение об одобрении крупной сделки от совета директоров.

Далее, согласно п. 4 ч. 1 ст. 50 того же закона, составляемая заказчиком для конкурса документация, равно как и опубликованное в ЕИС извещение о том, что он проводит открытый конкурс по 44-ФЗ, обязательно должна включать в себя требования к тому, что содержится в заявке участника (эти требования описаны в 51 статье того же ФЗ). В частности, в извещении, равно как и в документации закупки следует расписать в подробностях, как составить описание предложения участника, какова необходима форма и состав заявки для потенциального поставщика, и как ее правильно заполнять.

В данном пункте также отмечается недопустимость установления заказчиком каких-либо дополнительных требований, из которых бы в качестве последствий происходило ограничение либо количества участников, либо их доступа к тому, чтобы принять участие в конкурсе по 44-ФЗ.

Крупная сделка - это...

Рассмотрим, что такое по сути крупная сделка, и как понять, является ли выполнение контракта, или обеспечение этого контракта, или заявки на участие, крупная сделка для конкретного участника, подавшего заявку. Решение о её одобрении может быть принято только общим собранием участников ООО, что регулируется ч. 3 ст. 46 Закона №44-ФЗ.

Чтобы определить поставщика, подрядчика или исполнителя, прежде всего необходимо запланировать электронные процедуры. Получить электронную подпись. Выбрать площадку, которая наилучшим образом подойдет вашей организации, и зарегистрироваться. Далее сформировать документацию и извещение, провести процедуры и определить поставщика и заключить контракт с учетом особенностей каждого из способов закупки.
Смотрите решения для каждого электронного способа: аукцион, конкурс, запрос котировок, запрос предложений.

Решение об одобрении сделок, заключаемых по результатам электронного аукциона, является обязательным условием аккредитации. Представители фирмы должны предъявить документ оператору торговой площадки. Получение доступа к тендерам напрямую связано с включением удостоверенной копии в единый информационный реестр.

На практике у участников возникает огромное количество вопросов. Профессиональные юристы ответили на наиболее распространенные из них.

Сколько решений нужно составить?

Упоминание о документах со схожими наименованиями содержат и 66 закона . Оценивая правовые нормы в комплексе, специалисты пришли к выводу о самостоятельности этих бумаг. Участник закупки обязан представить два решения:

1) Одобрение сделок по итогам электронного аукциона

Требование о составлении документа введено частью 4 статьи 62. В качестве условия действительности закон называет установление максимальной цены контракта. Представить документ необходимо в цифровом формате на этапе регистрации. Аукционная комиссия проверяет наличие его в реестре в ходе оценки вторых частей заявок. Одновременно проводится анализ содержания.

2) Одобрение крупных сделок

Наличие этого решения в комплекте приложений предусматривает . Требование предъявляют при отнесении заказа к категории крупной сделки. Документ должен содержать информацию о получении согласия учредителей на конкретные условия договора.

Таким образом, первое понятие является более широким. Включая согласие учредителей на заключение договора в общий пакет, участник не дублирует информацию реестра. Он лишь уточняет и конкретизирует ее.

Какую сделку считать крупной?

Ответ на вопрос зависит от организационной формы участника. Так, например, для компании акционерного типа, либо общества с ограниченой ответственностью этот показатель будет равен 25 % уставного капитала. Унитарным предприятиям следует придерживаться планки в 10% от фонда или 50-кратного размера МРОТ.

По единому правилу, решение об одобрении принимают на собрании собственников. Если количество участников 2 и более, обязательным является еще и протокол. В нем отражают явку, рассмотренные вопросы и ход голосования.

Получать согласие учредителей по конкретному заказу не нужно в двух случаях:

сделка не является крупной для участника закупки;
одобрение не требуется по закону.

Практика по этому вопросу в России уже наработана. В качестве прецедентов можно рассматривать как акты антимонопольной службы, так и судебные дела.

Важно! Направление решения об одобрении сделки без надобности приводит к отклонению заявки. Ярким примером служит процесс в Тверском УФАС РФ № 05-6/1-133-2014, завершившийся 10 июля 2014 года.

Коротко о содержании и форме

Если в информационной карте по закупке содержится требование о предоставлении решения, документ в реестре не должен противоречить его содержанию. Так, например, установление максимальной цены договора, заключаемого по итогам электронного аукциона, на отметке в 10 000 000 препятствует участию в конкурсной гонке за заказ стоимостью 10 000 001 рублей.

В числе обязательных сведений, указываемых в решении, законодатель называет:

наименование;
дату и место принятия;
точное название организации;
состав учредителей;
цену контракта;
список выгодоприобретателей;
названия и данные сторон;
сроки, а также прочие условия;
подписи собственников.

В завершение напомним, что представителям юридических лиц надлежит выполнять правила о форме. Хозяйственным обществам, осуществляющим деятельность согласно закону 14-ФЗ, необходимо обеспечивать нотариальное удостоверение.

Бывает, что заказчик отклоняет заявку участника за непредставление решения об одобрении крупной сделки. Прав ли заказчик? В каких случаях сделку можно считать крупной? Что учесть при подготовке к участию в госзакупках, чтобы не попасть в подобную ситуацию?

Крупная сделка для акционерного общества

Участник закупки — акционерное общество. Подавая заявку, не приложил к ней решение об одобрении крупной сделки, полагая, что эта сделка для него не является крупной. Заказчик посчитал непредставление такого решения основанием для отклонения заявки. Кто прав, заказчик или поставщик?

Чтобы разобраться в этой ситуации, одного 44-ФЗ недостаточно. Согласно пп. «е» п. 1 ч. 2 ст. 51 № 44-ФЗ заявка участника должна содержать решение об одобрении крупной сделки, если это требование установлено законодательством РФ, учредительными документами и для участника такая сделка является крупной. Значит, если сделка не является для участника крупной, решение об одобрении крупной сделки не требуется? А как определить, крупная это сделка или нет?

Обратимся к Федеральному закону от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Для акционерного общества сделка, которая составляет 25 % и более от балансовой стоимости активов общества, является крупной (ч. 1 ст. 78 № 208-ФЗ). Балансовая стоимость определяется по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Исключение составляют сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Снова вопрос: кто будет определять, обычная это деятельность или нет? Установить это заказчик может из анализа учредительных документов участника.

Получается, если заказчик сделает вывод, что сделка не относится к обычной хозяйственной деятельности участника, то он будет вправе отклонить заявку за непредставление решения об одобрении крупной сделки.

Закон № 44-ФЗ не требует представлять подтверждающие документы или декларации о том, что сделка не является крупной.

На практике ФАС России, Минэкономразвития России и арбитражные суды сходятся во мнении, что отклонение заявки в связи с непредставлением решения об одобрении крупной сделки является незаконным. Однако существуют и другие судебные решения, которые признают отклонение заявки правомерным.

Участникам можно посоветовать избегать возникновения подобных ситуаций. Если из содержания документов невозможно установить, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности участника, или что сделка на сумму цены контракта не является крупной, следует подготовить и приложить к заявке решение об одобрении крупной сделки. Превентивные меры обычно бывают более действенными.

Общество, состоящее из одного участника, получило отказ

Участник, хозяйственное общество, состоящее из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, не представил в составе заявки решение об одобрении крупной сделки. Заявку отклонили. Прав ли заказчик, отклонивший такую заявку? Давайте разберемся.

Закон «О контрактной системе» един для всех, значит, действует пп. «е» п. 1 ч. 2 ст. 51 № 44-ФЗ: заявка участника должна содержать решение об одобрении крупной сделки, если это требование установлено законодательством РФ, учредительными документами и для участника такая сделка является крупной.

Является ли сделка крупной, поможет разобраться Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Крупная сделка — это сделка, которая составляет 25 % и более стоимости имущества общества. Стоимость определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Исключение составляют сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Уставом общества также может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

Однако в соответствии с п. 1 ч. 9 ст. 46 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» требования об одобрении крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа такого общества.

Заказчик, ознакомившись с учредительными документами такого участника, не должен отклонить его заявку. На практике, если такой участник оспаривает действия заказчика в арбитражном суде, то суд встает на его сторону.

А если отклонили унитарное предприятие?

Может ли заказчик отклонить участника (ГУП, МУП) за не представление в заявке решения об одобрении крупной сделки? Да, может.

В соответствии с ч. 1 ст. 23 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» для унитарного предприятия крупной является сделка, стоимость которой превышает 5 млн. руб. Решение о совершении такой сделки принимается с согласия собственника имущества унитарного предприятия (ч. 3 ст. 23 № 161-ФЗ). Значит, если НМЦ закупки превышает 5 млн. руб., а в составе заявки участника нет решения о совершении сделки, то заказчик вправе отклонить такую заявку.

Арбитражные суды часто в подобных случаях встают на сторону заказчика. Они считают, что если установлено, что сделка является для участника крупной, то заказчик вправе отклонить такую заявку унитарного предприятия за непредставление необходимого документа.

Онлайн-курс « »: подготовьтесь к заключению государственного контракта в электронной форме

Решение для аукциона: особые правила

Помните, что при аккредитации на электронной площадке для участия в аукционе решение об одобрении крупной сделки нужно представить обязательно. Иначе заявка будет отклонена оператором электронной площадки. Следует заранее определить для себя предельную сумму, до которой вы планируете участвовать, и указать именно ее в своем решении. Если сумма конкретного аукциона, в котором планируется участие, окажется выше, то необходимо во второй части заявки приложить дополнительное решение на сумму этого аукциона. Правильнее всего ориентироваться на начальную максимальную цену контракта (НМЦК) заказчика, т.к. в ходе аукциона цена может и не опуститься до желаемой вами суммы.

Обобщая сказанное…

Участнику при подготовке заявки стоит внимательнее относиться к своим собственным учредительным документам, чтобы впоследствии не возникло двойного толкования, следует ли считать данную сделку для участника крупной.

Дьявол, как известно, в деталях… Заказчику при рассмотрении заявки следует тщательно изучать и анализировать учредительные документы участника и несколько раз подумать, прежде чем отклонять заявку за непредставление решения о крупной сделке.

Доводить до судебных разбирательств часто бывает невыгодно обеим сторонам — сорванные закупочные процедуры, потерянное время, незаключенные контракты. Поэтому легче не допустить возникновение проблемы, чем решать ее, когда она уже возникла.

В Школе электронных торгов - это профессиональная переподготовка для поставщиков и заказчиков по 44-ФЗ и 223-ФЗ. Онлайн, с экспертами.